诉讼法论文

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篇1：三大诉讼法的几点比较及立法完善论文

三大诉讼法的几点比较及立法完善论文

我国现行的三大诉讼法是指刑事诉讼法、民事诉讼法和行政诉讼法。人民法院在审理刑事案件、民事案件、行政案件及执行案件时，必须使用上述三大诉讼法的规定。由于三大诉讼法制定的时间及适用范围不同，在许多共性的问题上，三大诉讼法的规定及使用的法律语言文字并不相同。笔者通过多年的司法实践，结合实践中遇到的各种诉讼法律现象，试对三大诉讼法的几个共性问题作一粗略比较。

一、关于审判组织的组成及人数

刑事诉讼法与民事诉讼法都将审判组织作为专章进行了规定，其中经常发挥作用的审判组织有两种形式：合议庭与独任审判。行政诉讼法对审判组织没有列专章进行规定，只在第六条及第四十四条规定审理行政案件实行合议制，说明在行政诉讼中不适用独任审判。

刑事诉讼法与民事诉讼法对一审及二审案件适用的审判组织各有不同的规定，除均规定了基层人民法院审理某些一审案件可以适用独任审判外，对其它一审及二审案件合议庭成员的人数有不同的规定。现分以下三种情况进行阐述：

（1）一审案件中的独任审判

刑事诉讼法与民事诉讼法均规定，对于适用简易程序的案件，可以由审判员一人独任审判（理）。能够适用简易程序审判（理）的案件应当是事实清楚、证据充分、被（受）害人的人身、财产或其它权利受到较轻侵犯的案件。

在行政诉讼案件中，应当存在类似民事诉讼法所规定的能够适用简易程序审理的案件。在当初关于行政诉讼法草案的说明中称，由于行政案件审理难度较大，所以草案规定审理行政案件由审判员组成合议庭。笔者认为，难易是相对的，在各种法律制度逐步健全及执法水平日益提高的今天，行政是否违法已比过去较容易判断，对于一些社会影响小、案情简单的行政案件可以适用简易程序，由独任审判员进行审理。

（2）一审案件合议庭成员的人数

刑事诉讼法针对不同级别的法院，对合议庭的组成人数作了不同的规定，它规定，基层人民法院、中级人民法院审判第一审案件由三人组成合议庭；高级人民法院、最高人民法院由三至七人组成合议庭。合议庭的成员人数应当是单数。民事诉讼法仅简单地规定了审理一审案件合议庭的成员人数必须是单数，没有按照法院的级别规定合议庭成员的人数。行政诉讼法第四十六条规定，合议庭的成员应当是三人以上的单数。

（2）二审案件合议庭成员的人数

刑事诉讼法规定，人民法院审判上诉和抗诉案件，由审判员三至五人组成合议庭进行，合议庭的成员人数应当是单数。民事诉讼法对二审案件合议庭成员人数的规定与一审相同，只是强调了必须由审判员组成合议庭。行政诉讼法第四十六条规定的合议庭由审判员组成或者由审判员、陪审员组成。根据二审案件的合议庭应当由审判员组成的`原则，行政诉讼法第四十六条的规定显然只适用于行政诉讼一审案件，因此有必要就二审行政诉讼的审判组织作出规定。

通过三大诉讼法对审判组织及合议庭成员人数的规定不难看出，刑事诉讼法的规定近乎繁琐，行政诉讼法的规定过于简单，只有民事诉讼法的规定最具科学性、原则性与灵活性。

对刑事诉讼法按照法院的级别确定合议庭成员人数的规定，笔者认为没有实际意义。在合议庭的成员人数必须是单数的原则之下，合议庭的成员人数至少应当是三人以上的单数。刑事诉讼法将基层法院和中级法院一审案件合议庭的成员人数确定为三人，实际上是对合议庭成员人数的限制，这种限制不符合变化着的刑事审判形势，因为有许多重大、复杂的共同犯罪案件需要多名审判人员共同参与，集思广益，三个人难以完成大工作量的审理活动，因此，应当取消这种对合议庭成员人数的限制。对高级人民法院、最高人民法院合议庭成员人数的规定，其对底数为三人的规定应属赘语，其对五人、七人的规定属于对合议庭成员最高人数的限制，而不是对合议庭成员人数的保证。

如果从节约审判人力资源的角度考虑，对合议庭成员的人数作出最高限制是有必要的，它可以防止人多时可能造成的互相扯皮，提高审判效率。三大诉讼法可分别对合议庭成员的人数规定为“人民法院审理第一审刑事（民事、行政）案件，由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭；人民法院审理第二审刑事（民事、行政）案件，由审判员七人以下组成合议庭。合议庭的成员人数应当是单数”。

二、关于回避制度的规

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篇2：诉讼法讲座心得体会

民事诉讼法的效力，即民事诉讼法的适用范围，包括以下几个方面的内容:

1、对人的适用范围《中华人民共和国民事诉讼法》第4条规定:“凡在中华人民共和国领域内进行民事诉讼，必须遵守本法。

”这就是说，不论哪个国家、哪个民族、哪个种族的人，只要其在我国人民法院进行诉讼，都适用我国民事诉讼法的规定。

2、对事的适用范围民事诉讼法对事的适用范围，是指哪些案件的审理适用我国民事诉讼法的规定。

这实际上就是讲人民法院的主管范围。

3、对空间的适用范围民事诉讼法对空间的适用范围，是指民事诉讼法在什么地方适用。

根据民事诉讼法第4条的精神，凡是在我国领域内发生的民事纠纷，以及虽然民事纠纷发生在我国域外，但在我国人民法院进行诉讼，均适用我国民事诉讼法的规定。

4、对时间的适用范围民事诉讼法对时间的适用范围，是指民事诉讼法的有效期间。

我国现行民事诉讼法为《中华人民共和国民事诉讼法》，该法于1991年4月9日生效，非经全国人民代表大会明令废止不得失效。

篇3：诉讼法讲座心得体会

常言道，水滴石穿。只要努力就会成功，但任何知识的学习和掌握都有一个事半功倍的问题，方法得当，就可以在消耗同样的时间，同样的精力的情况下学到更多的知识。又因为每一个学科的内容不同，知识构成有所不同，因此在学习这一学科的知识方面也就有其自己的特点，即使同为法学门类的各具体学科也是如此。作为程序法、基本法、部门法的民事诉讼法不仅不同于民事实体法，也不同于同为程序法的刑事诉讼法和行政诉讼法，但又与民事实体法有密切的联系，与刑事诉讼法和行政诉讼有诸多共性。以我个人的学习、研究和教学的经验，我认为学习民事诉讼法应当注意以下几个方面的关系。

一、注意程序法与实体法的关系

在民事诉讼中存在两个法的规制，而这两个法的规制在性质上是不同的，规制的目的和价值要求在一定的范围内也有所不同(这是由法规制的性质所决定的)。一个是实体法——民事实体法规制，一个是民事程序法规制。尽管实体法规制和民事程序法规制在本质上都是一种“决定自由的前提”，在特定的领域中，只有权利人才能作出具有法律效力的决定;规定着“自由的界限”，权利人的决定自由以不损害第三人的权利为界限;规定着“自由决定的后果”，在通过法律行为实施的决定方面，民事实体法规制在具备必要前提的情况下，可以产生行为人欲期的法律后果。例如，对要约表示承诺，就可以使合同成立;在侵权行为和债务合同中在参与人之间产生一种法律关系，而法律关系又可以产生请求权和形成权。

但民事实体法规制是在特定、固定的时空中对主体权利义务的规制，本身没有时序状态;尽管民事实体法规制也规定在不同的时间、状态下，主体的权利义务有所不同，但总体上仍然是对特定和固定时空关系的规制。与此不同，民事程序法规制是调整一种处于运动变化状态的关系，试图在运动变化中能够始终贯彻程序正义的价值要求或目标。民事程序法规制要考虑主体在程序中的正义判断，要考虑对立平等主体之间的均衡性，因此不同阶段的程序设计和规制都会有所不同。例如在异议被驳回时，应当给予主体以复议的机会，以使主体的不满得以吸收。民事诉讼的运动发展必然导致程序的初始状态与发展中以及终结状态的差异，如果没有差异，也就无所谓阶段性和运动态。

民事诉讼法是程序法，是解决民事争议，实现实体法规范的一整套程序规范。作为一种解决民事纠纷的程序体系，包含若干主程序(如一审程序、二审程序、再审程序、执行程序等)，也包含着一些起辅助作用的子程序或辅助性程序(如管辖异议程序、财产保全程序、先予执行程序、证据保全程序等等)。程序的特点是时序性展开，并具有一定的阶段性，因此把握民事诉讼中的程序就必须从时序性考虑，在头脑中形成阶段性的，时序展开的时空印象，把握每一个阶段中法律规定，以及诉讼主体的诉讼行为的法律效果。例如一审程序，是由起诉和受理、审理前的准备、开庭审理、判决等阶段构成的。一审程序中的起诉和受理阶段又是由起诉和受理的不同阶段构成的，还可以进一步将起诉阶段细化更具体的阶段。

同时，民事诉讼法作为程序法也有自己特有的价值判断和规范要求，并不是完全依附于实体法的，因此特别要注意不要以实体法的思维和概念取代程序法的思维和概念。例如，实体法范畴中基于实体权利的请求与诉讼请求就有区别，是两个虽有联系，但又有区别的概念，如果将两者混淆，就将导致错误的发生，误认为没有实体权利的当事人便没有不能提起诉讼请求。实际上对于消极确认之诉(要求法院确认与他人没有法律关系的诉讼)而言，只要有诉的利益，没有实体权利的当事人也可以提起消极确认之诉。

在理解民事诉讼法时，要密切联系实体法，但也要注意程序法的特点，避免以实体法的概念和思维教条地思考程序法的问题。例如，在对待如何强化人民调解制度的作用方面，人们就照搬了合同制度，这就是典型的实体法思维在起作用。最高人民法院于发布了《关于审理涉及人民调解协议的民事案件的若干规定》，该规定通过对调解协议效力的认定，使调解协议间接具有了强制效力。具体地说，人民调解协议的一方当事人如果不履行调解协议的，对方当事人不是像过去那样，就双方的民事纠纷向法院起诉，由法院对该纠纷进行审理并做出判决，而是就双方达成的协议向法院提起诉讼，法院直接对协议进行审理和裁判。如果协议有效，并应当履行的，法院做出协议义务人履行的判决。由于法院不再对“元纠纷”进行审理，而是就协议的合法性(“次纠纷”)进行审理，这就使得协议像合同一样具有了约束力。另外，将调解协议作为合同，也避免了法院对“元纠纷”的审理，对“元纠纷”的解决将涉及最初民事法律关系的事实认定问题，而对调解协议的审理只是涉及调解协议有效性和权利义务问题，实际上是一种形式上的审查，相对而言要简单得多。该规定的理论基础就是把调解协议作为一种民事合同，因为是合同，所以当事人按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除协议。尽管上述规定将调解协议作为合同，但调解协议与一般的合同有所不同：主要反映在以下几点：1.调解协议的目的是解决民事纠纷，而不是设定民事权利义务;2.一般合同中可以约定违约金，而调解协议不能约定不履行协议的惩罚措施;3.一般合同不需要当事人以外第三人的确认，而调解协议的生效需有调解组织的确认;4.一般合同一旦被撤消或确认无效后，其法律后果是恢复原状，如果造成损失的，将予以赔偿。但调解协议如果被确认无效，则“元纠纷”依然存在，当事人仍然可以就该纠纷提起民事诉讼。

按照司法解释的规定，调解协议是一种合同，这就意味着人民法院在审理时将适用合同法的有关规定。但这样一来，必然产生诸多问题，例如，根据合同法的规定，合同存在撤消或无效原因的，当事人一方可以向法院起诉，要求法院撤消或判决合同无效。问题在于如果将调解协议作为一种合同，就可能发生当事人起诉要求法院撤消调解协议或判决调解协议无效的情形。法院撤消调解协议或判决调解协议无效的，实际上当事人之间“元纠纷”依然存在，当事人仍然可以就“元纠纷”向法院起诉(关于调解协议的裁判，当事人还可能申请再审，法院也可以在该裁判确有错误时提起再审。)，这样必然导致纠纷解决的进一步复杂化，反而增加了纠纷解决的成本。

学习民事诉讼法当然需要注意民事诉讼法关于各个程序的规定，注意有关民事诉讼程序的理论，总之，应当注意民事诉讼自身的特性，但另一方面，还必须注意民事诉讼法与民事实体法的联系，民事诉讼法与民事实体法有着密切的联系，因为民事诉讼法毕竟是实现实体法规范的程序规范，不可能离开民事实体法，必须反映民事实体法的内在精神。

篇4：诉讼法讲座心得体会

这个学期开始，我们开设了民事诉讼法这门课程。而在学习这门课程之前，我们已经学习了与民事诉讼法联系密切的两门课程：民法和刑事诉讼法。这两门课程的学习对我们学习民事诉讼法有很大的帮助。在对民事诉讼法近半个学期的学习后、我觉得民事诉讼法是程序法，需要我们对程序性的内容加以记忆，同时还要去几节。而很多时候这些内容很容易被我们搞混。我国民事诉讼法属于大陆法系，我们在学习民事诉讼法这门课程的时候不仅要学习我国的民事诉讼法，同时也要了解其它法系、其它国家的民事诉讼法。我觉得民事诉讼法的学习应该紧密的联系民法，但是我很多时候都做不到这点，没有把民事诉讼法的学习与民法相对应。由于我们已经学习了刑事诉讼法，很多时候又把民事诉讼法内容与刑事诉讼法内容相混淆。

上课心得 这个学期，我们的民事诉讼法课是由韩老师上的。韩老师上课有两大特点，一个是叫同学起来读法条，还有一个就是喜欢说英语单词(我猜他大概是打算出国吧)。上韩老师的课感觉很轻松，课堂气氛也很活跃。韩老师讲课是把讲课内容与法条结合起来，这大概也说明法条在民事诉讼法学习中的重要性。他讲课时候都是把我们所学习的内容与实际生活中所发生的案例相结合，让我们可以更好的去消化、理解法条以及课本内容。 我觉得民事诉讼法课唯一的一点点小的不足就是韩老师上课内容的系统性不是特别强。一样韩老师以后上一个阶段课可以给我们做一个系统性的小节，让我们对只是有一个更系统性的理解。我觉得这样的话民事诉讼法课就更加完美了

篇5：诉讼法论文：刑事被害人诉讼权利研究

诉讼法论文：刑事被害人诉讼权利研究

作者/张鹏

张鹏

【摘要】审视各国刑事诉讼制度的发展进程，我们不能不承认进一步尊重和保护个体利益是一种日益发展的世界趋势。然而，在近现代刑事诉讼的发展历史中，被害人的诉讼权利和利益曾一度被漠视或淡化，其诉讼地位被边缘化，甚至完全失去了独立的诉讼品格而被国家或社会所取代。值得庆幸的是，随着被害人学理论研究的深化和被害人权利运动的发展，强调被害人在诉讼过程中的全面参与，加强对被害人的权利保障，并对被害人和被告人权利予以适当平衡，已经成为各国刑事诉讼法发展的普遍趋势。关注、研究被害人诉讼地位、诉讼权利及其保障，进一步加强和完善我国刑事诉讼中被害人的诉讼权利应当成为刑事诉讼理论研究的重要课题。

篇6：诉讼法论文：刑事被害人诉讼权利研究

一、刑事诉讼中被害人的概念

由于被害人概念本身的跨学科性，想要以一个统一的概念表达被害人的完整内涵是不严谨和不科学的，应当将被害人置于一个特定视野下予以分析、抽象，力求得出较为科学和完整的被害人概念。在刑事诉讼中，单单从实体角度理解和界定被害人，不能凸现出实体法和诉讼法中被害人的差异；仅从程序角度解读被害人又不能充分揭示被害人的内涵。介于此，应当从实体和程序两个方面对刑事诉讼中被害人的概念加以界定，揭示出被害人在刑事诉讼中的特殊地位。

笔者认为，可以从广义和狭义两个方面来界定刑事诉讼中的被害人。广义上，刑事诉讼中的被害人，是指自身合法权益遭受犯罪行为直接侵害并有权参与刑事诉讼的诉讼参与人。在刑事诉讼中，根据不同的情况，被害人可能以不同的身份呈现出来：公诉案件中的被害人；自诉案件的自诉人；附带民事诉讼的原告人；部分成立反诉案件的反诉人。狭义而言，被害人仅仅指公诉案件中的被害人。就刑事诉讼中被害人的外延来看，既包括自然人，也包括法人和其他团体。本文中的被害人以广义上刑事诉讼中的被害人为讨论和研究的范围。

二、我国现行刑事诉讼法中被害人在刑事诉讼中的诉讼权利

1.被害人诉讼权利整体考察

在我国刑事诉讼中，对被害人权益的`保护，其范围是相当广泛的。根据我国现行《刑事诉讼法》的规定，被害人享有的诉讼权利主要包括：

⑴控诉权

控诉权是刑事诉讼被害人诉讼权利中最重要的内容。被害人对侵犯其人身、财产权利的犯罪事实或者犯罪嫌疑人，有权向公安机关、人民检察院或者人民法院报案或者举报。

⑵参与诉讼程序权

程序参与原则是贯穿刑事诉讼始终的基本原则。按照程序参与原则，被害人作为与刑事诉讼结局有直接利害关系的人，(本网网 )理所当然应当享有参与诉讼的权利。

⑶知情权

根据《中华人民共和国刑事诉讼法》规定，被害人有被告知不立案及其原因，被通知开庭的地点和时间，获取不起诉决定书、判决书的权利。被害人只有获得这些诉讼信息或资料，才能有针对性地行使自己的诉讼权利。在刑事诉讼的各个阶段，侦查机关、人民检察院和人民法院应当及时告知被害人其享有的诉讼权利，并依法就被害人的申诉、请求等做出答复。

⑷请求获得赔偿的权利

刑事诉讼中，被害人有提起附带民事诉讼的权利。《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十七条第一款规定：“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼中，有权提起附带民事诉讼。”对刑事附带民事诉讼部分，被害人对地方人民法院第一审判决有异议的，可以就附带民事诉讼部分提出上诉。

⑸其他诉讼权利

除了上述权利外，被害人还享有其他一些诉讼权利，例如：提出异议权、申诉权（《中华人民共和国刑事诉讼法》第二十八条、第二十九条、第三十条、第三十一条、第二百零三条和第二百零四条）；获得帮助的权利（《中华人民共和国刑事诉讼法》第三十二条、第四十条）；使用本民族语言文字进行诉讼的权利（《中华人民共和国刑事诉讼法》第九条），等等。

2.不同诉讼程序中被害人的诉讼权利

⑴公诉案件中被害人的诉讼权利

公诉案件被害人的诉讼权利是改善和提高被害人诉讼权利的主要方向。《中华人民共和国刑事诉讼法》第八十四条、八十六条、一百四十五条、一百五十五条、一百六十条等规定了公诉案件被害人的诉讼权利。这些权利对保障公诉案件被害人的权益具有重大意义。

⑵自诉案件中被害人的权利

修订的刑事诉讼法时，立法者扩大了自诉案件的范围和自诉权人的范围。与公诉案件被害人相比，自诉案件被害人在刑事诉讼中的当事人地位体现得更加充分，其诉讼行为直接导致刑事诉讼程序的启动或者终止，并享有对一审未生效判决、裁定提出上诉的权利。对于自诉案件的前两类，即：“告诉才处理的案件”和“被害人有证据证明的轻微刑事案件”，被害人还享有同被告人自行和解和撤回自诉的权利。

⑶刑事附带民事诉讼中被害人的权利

我国的刑事附带民事诉讼程序是在解决被告人刑事责任的同时，解决因被告人的犯罪行为造成的物质损失的赔偿的诉讼程序。附带民事诉讼的性质首先是一种民事诉讼，所以被害人理所当然的享有民事诉讼当事人在民事诉讼中所享有的诉讼权利，如：处分权、请求法院采取诉讼保全措施的权利等。

三、现行法律规定的被害人诉讼权利在实践运行中存在的问题

1.被害人的控诉权没有得到充分的保障

19修订的刑事诉讼法中规定法院受理“公诉转自诉案件”有一个前提条件，即“被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为依法应当追究刑事责任”，课以被害人较重的举证责任，而被害人却往往欠缺这种能力，被害人的起诉并不必然具有启动审判程序的效力。立法没有真正确立解决被害人“告状难”问题的可行方案和具体操作程序，在很大程度上，被害人在诉讼程序中仍然处于孤立无援的境地。

2.知情权的虚化

我国刑事诉讼法关于被害人知情权方面的规定存在以下一些缺陷：①法律仅仅作了原则性规定，内容不完整，且只强调对结果的告知；②缺乏程序保障；③保障被害人知情权的配套措施不完善。

3.被害人的主张权、请求权没有得到充分有效地保障

被害人的主张权、请求权是其参与诉讼权利的具体体现。尽管《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百三十九条明确规定人民检察院在审查案件时应当听取被害人和被害人委托人的意见，第一百六十条规定在法庭审理的过程中被害人可以对证据和案件的情况发表意见并相互辩论，但这些规定在司法实践中并没有得到良好地执行。

4.获取赔偿的权利得不到保障

我国在解决刑事附带民事诉讼赔偿问题时多采用一次性给付的方式，且以被告人诉讼当时的赔偿能力为限。当被害人遇到被告人无力赔偿其犯罪行为造成的物质损失，无法从被告人处获得赔偿时，法律也没有规定补偿措施。这些问题直接影响到被害人参与诉讼的积极性。

5.获取法律帮助欠充分

虽然现行刑事诉讼法规定了被害人有权委托诉讼代理人帮助其进行诉讼，但是，立法对被害人诉讼代理制度规定得过于简单。有学者对我国现行的被害人委托代理制度进行了严厉批评，称其“科学性不足是显而易见的，具体表现大致有：1.缺乏保障性；2.缺乏一致性；3.缺乏操作性；4.缺乏全面性；5.缺乏系统性；”。

6.某些重要诉讼权利的缺失

被害人缺失的诉讼权利包括：公诉案件的被害人没有直接上诉的权利；被害人不享有精神损害赔偿请求权；刑事被害人缺少获取法律援助的权利；国家补偿制度的缺乏，等等。

四、加强和完善被害人诉讼权利及其保障的几点构想

我国现行刑事诉讼法已经明确地将被害人列为刑事诉讼当事人的范围，并赋予了被害人有关诉讼权利。要使被害人成为名副其实的当事人，应当进一步加强和完善被害人诉讼权利，确保被害人充分参与诉讼，有效参与诉讼，注意被害人保障与被告人保障的平衡。笔者就以下几个方面提出完善思路：

1.取消被害人对“公诉转自诉案件”的起诉权，建立司法审查制度

现行公诉转自诉制度未能达到预期的立法效果，被害人就该类案件所享有的起诉权利虚化；又不能不对检察机关的不起诉裁量权予以制约以保障被害人的控诉权利。因此，可以从自由裁量权的角度思考完善我国的不起诉制度，全面认识检察机关自由裁量权的积极意义和可能被滥用的倾向，在相互冲突的价值间寻求平衡。鉴于此，笔者认为可以借鉴德国的“强制起诉制度”和日本的“准起诉制度”，建立司法审查制度，对我国现行的公诉转自诉制度予以改造。

2.加强和切实保障被害人的知情权

对有关诉讼信息的知情权是被害人的重要诉讼权利，也是被害人行使其他重要诉讼权利的前提条件。为了加强和切实保障被害人的知情权，笔者认为应当从以下几个方面予以完善：

⑴被害人有权知道其享有的诉讼权利，在司法实践中，很多被害人法律知识匮乏，对自己享有的诉讼权利认识不清，错失运用法律武器维护自身合法权益的大好机会。

⑵具体明确地规定被害人享有知情权的事项，包括立案、侦查、起诉、审判各个诉讼阶段中案件进展的情况。

⑶被害人知情权受到侵犯后，被害人享有要求义务机关予以补救的权利，义务机关首先应当积极采取措施予以补救，若不能补救则被害人可以要求赔偿。

3.加强和完善被害人获取法律帮助的权利根据我国刑事司法现状，应当从两个方面加强和完善被害人获取法律帮助的权利：

⑴为保障被害人有效参与诉讼，刑事诉讼法赋予了被害人委托诉讼代理人的权利。

⑵建立刑事诉讼中的被害人法律援助制度。我国的刑事法律援助工作起步较晚，对犯罪嫌疑人、被告人的法律援助也刚刚起步。在这个过程中，立法者不应该遗忘刑事诉讼中的被害人，对被害人的法律援助应当随着被告人法律援助制度建立完善的同时在刑事法律援助体系中得以确立。

4.加强和完善被害人获取赔偿的权利

⑴赋予被害人精神损害赔偿请求权既有现实的合理性，也顺应了加强我国公民人权保障的趋势和被害人权利保护的国际标准。我国应当对现行刑法、刑事诉讼法有关规定予以修改，从立法上赋予被害人请求精神损害赔偿的权利，与民事立法的规定相一致以实现国家法制的统一。

⑵根据我国现行刑事诉讼法的规定，犯罪嫌疑人、被告人长期潜逃不能归案时，即使有充分的证据证明其有犯罪事实，刑事追究也无法启动或继续，也就不可能提起附带民事诉讼，被害人得不到任何赔偿。鉴于此，应当允许被害人在特定的情况下提起独立的民事诉讼以保障其获得赔偿。

⑶确保赔偿判决有效执行。人民法院所作的赔偿判决是一种“权利宣告”，确保判决的执行，使被害人能将判决书中宣告的赔偿实实在在地拿到手中，是保障其合法权益的又一关键步骤。

5.建立有条件的国家补偿制度

被害人国家补偿制度是指被害人在遭受犯罪侵害后，由国家给予被害人经济补偿的一种机制。给刑事被害人以必要的抚慰和补偿，是社会经济发达、社会文明、民主、进步的重要标志，也是刑事被害人人权保障的重要内容之一。确立国家补偿制度不仅有利于维护社会安全，而且有利于提高民众对司法的信赖，提高公民的守法意识和社会责任感，而且它也是衡量一个国家是否充分保障人权的重要参数。

（作者单位：621000四川省绵阳广播电视大学）

篇7：北京师范大学诉讼法考研备考

北京师范大学诉讼法考研备考

热身篇

所谓强扭的瓜不甜，考研一定要找到最适合自己的东西。选自己适合的学校，自己适合的专业，自己适合的学习方法等等。每个人的考研过程都是不同的，盲目借鉴是在白白浪费时间，不如去找到自己的状态。在考研的最初时期，选择学校和专业对于很多同学来说是个难题，本人建议首先搜集目标院校专业的历年专业课真题，根据真题来判断是否适合自己报考，以北师大法学院真题为例，以名词解释、判断、简答、论述为主，没有选择、填空、案例（新加了案例题），注重基础理论，比较适合本人。

此外，考生大多会参考历年的报考与录取比例，本人认为参考价值不大，只是徒增猜疑，一则因为每年的政策是不同的，招生数量很不稳定，二则考生会有这样的心态：某专业去年报录比很低，今年不要去冒这个风险。大家心态一致了，就导致此专业反而今年会竞争小的多。

有些考生总是问是不是很难考的问题，本人认为考研无论选择什么样的学校和什么样的专业都是难考的，例子就是平时学习不错的同学为了保险起见考本校或者一般院校反而落榜，一些成绩平平的同学选择名校去奋斗，反而最终实现了梦想，人的潜能是无限的，如果你认为你能够坚持，能够耐得住寂寞，不防挑战一下自己，因为我们有资本，我们都还年轻。

专业课篇

北师大专业课的复习应当踏实稳重，不留死角，初期存有侥幸心理押猜重点是很危险的行为。简述本人专业课的复习情况，五一假期之前专业课地毯式轰炸完一遍，并且每本教材都做有笔记，笔记的作用是强制你去认认真真看书，而不是走马观花，此外笔记在冲刺阶段有所帮助，可以快速梳理书本的知识点。五一之后基本上一个半月复习一遍，到考前一共六遍。熟能生巧，熟能吃透难点，洞察考点。在专业课复习当中，真题很重要，凡是跟真题有相似考点的地方一定要多加留意。由于北师大法学出题基本上不超出教材的范围，因此，无需看课外的论文书籍，一心只读参考书即可。此外根据往年真题，法理学前四章属于介绍性内容，没有出过题；宪法普遍反映比较难把握，个人建议参考真题，把考点自己梳理起来，书上的其他内容只要理解即可，不用刻意去记住；民法总论较简单，争取把考点全部拿下，做到尽量不失分；民诉专科课应注重基础理论的理解，有个别理论难以理解，可适当向老师同学请教，涉外部分基本不考。此外，本人在专业课复习中经常与同学相互提问，提问一些常见的简答题，这样很有利于记忆。

政治篇

对于考研来说，政治的难度最小，鲜有闻政治单科不过线的牛人，但是政治想要过80分也是一件鲜有的事情，过70分，应该来说是一个比较理性和稳妥的定位。本人文科出身，政治基础较好，所以不是很担心。对于政治的复习，本人建议到暑期开始即可，之前公共课的时间都是属于英语的，以本人的经验来说，政治的学习应当以快制胜，看书速度一定要快，遍数决定分数。教材多看一遍就有更多的知识点暴露出来，题多做一本客观题就更有一些把握，只有在大量的客观题的洗礼之下才可以保证最后上考场的时候胸有成竹。政治在冲刺阶段很重要，是提分最明显的，多做一些主观题，本人认为、肖秀荣和徐之明的押题书是不错的，题目见的'够多，考场上就一定有重现，毕竟热点和重点结合的地方是有限的。此外，以本人的经验，大部分知识大可不必死记硬背，只要理解教材就好，当然，年度的热点问题为了保险起见，是一定要准确记忆的，不然如果卷子上出了会很后悔的。

英语篇

我不想说得专业课者得天下，因为得专业课的前提是英语必须保证过线。因此在很多情况下，考研就是在考英语。每年都会有很多总分三百七八以上英语却不过线而扼腕叹息的同胞。因此，对英语应当高度重视。不管你的英语基础如何，坚持一年，英语就肯定有意想不到的收获，重要的是坚持，因为英语是突击所不能解决的。回顾本人的英语复习过程，简介如下：初期真题和背单词相结合，同时使用的网络课堂，效果会很不错，留下几年最新的真题就不要做了，最后检验自己用。之后就是阅读部分的重点突破，做上几百篇阅读理解，每天坚持就好了。有精力的话背背新概念也可。暑期之后英语的复习时间会有部分让给政治，因此做题量会降下来，但是每天仍然需要坚持，英语的状态很重要。中间可穿插单词的背诵，时刻不能脱离大纲单词。作文在考前两个月准备就可以，多读文章，多见识一些话题，可适当摘抄好句子，最后的目的是能够形成自己的模板，以适应不同的题目要求。英语把阅读和写作把握住就问题不大了，其他部分的题型只研究真题就可以了。真题的作用还是比较大的，做多了自然会有感觉，个人认为不能低于4遍。冲刺阶段会有很多模拟题，建议不要多做，10套即可。考前回归基础比较好。

复试篇

终于来到复试，复试阶段是很煎熬人的，前后都很让人纠结。寒假玩儿了一个寒假，自以为考的不好，还在研究调剂，成绩千呼万唤始出来，竟然还不错，排名也很高。诉讼法11个人进复试，貌似只有1个是刑诉的，真是生不逢时，今年法学院的诉讼法竟然如此火爆，其他专业复试的人数都不多。抽签抽到9号，还是等待，紧张，学姐安慰我说初试分数高不要太担心。复试在中文的自我介绍之后共有四项，两道专业课，一道法律英语英译汉，一道日常口语。前三道题是抽签，我手气真的不好，抽的专业课题目很刁钻。另外英语帮了我一把，顺利翻译完，日常口语没有问我。出来觉得很不爽，感觉发挥的不好。回到学校又是漫长的等待，4月6日终于打通法学院的电话，一个老师帮我查了，说拟录取了，不用担心了。真的觉得自己有一种起死回生的感觉。总结复试，考察的角度跟初试有很大不同，对综合能力要求比较高，心态和态度变得很重要，要把自己最诚恳的一面展示给老师。要是有个师兄师姐给辅导一下，作用很大。

结语

天道酬勤，付出就会有回报。感谢这一年来帮助过我的学长学姐，老师同学。希望诸位学弟学妹能够考研成功，实现自己的梦想！

中国大学网研究生考试频道。

篇8：诉讼法研究生就业前景

一、当前热门研究生专业的就业前景

经过分析发现，当前较为热门的研究生专业有经济学、法硕、新闻学、心理学、土木工程、计算机等专业。这些研究生专业之所以热门，其决定性因素就是因为有着良好的就业前景。我们首先就经济学来说，经济学本科专业毕业后，找工作并不容易，但经济学硕士毕业后，就业前景就豁然开朗了，据统计，在校期间注重实践，同时研究功底比较深厚的经济学硕士生，刚出校门拿到年薪10万以上者，不在少数。就业方向一般为经济分析预测、对外贸易、市场营销、管理等。而就新闻学专业来看，在媒体高度发达的今天，通过媒介获取所需信息，成为人们日常生活的一部分。而无冕之王的桂冠下的传媒记者，成为社会舞台上不可忽视的亮点，高校教师、网络编辑、新闻记者无疑不是很好的职业选择。所以，以这两个代表的热门专业来分析就业前景，我们不难得出那是相当可观啊！但是也要谨防扎堆报考，造成的人才过剩情况。

二、专业硕士与学术硕士的就业差别

近年来，专业硕士的报考人数急剧增加，那么何为专业硕士，专业硕士与学术硕士有什么区别呢？首先，二者培养的目标不同，学术型硕士是为了培养学术研究人才，专业学位硕士是为了培养国家经济社会发展急需的高层次应用型职业化人才。所以，专业硕士更侧重于实践、应用和技能，适用于找工作；而学术硕士则被称为传统的研究生，侧重于理论研究、学术进修。而学术硕士毕业后主要是去研究所搞研发工作，而专业硕士主要是进入企业发展，就业更灵活，发展空间更大。

三、跨专业研究生的就业前景如何

目前，越来越多的考生勇于挑战自己，敢于对本科中自己并不喜欢的专业说不。一些考生甚至三跨，跨地域、跨专业、跨学校，那么跨专业研究生的就业前景到底如何，这成为决定考生是否值得来跨的重要原因。事实上，跨专业研究生是一种复合型人才，是企业非常欢迎的人才。复合型人才应不仅在专业技能方面有突出的经验，还具备较高的相关技能。例如随着IT技术完全融入银行、保险、证券等行业之中，那么，复合型人才将在未来几年内十分抢手。我们以新闻传播类专硕为例，如果学生本科专业为法律，研究生读新闻类专业，毕业后应聘法制节目记者，竞争力一定比本科、硕士都为编辑出版专业的学生强。

经过对考研就业前景做出的权威分析，相信各位考生一定心中有数了，那么当下要做的就是踏实备考，考入理想院校，完成研究生学业，接下来，凭借自己积累的各项知识，到职场中尽情翱翔。预祝各位考生金榜题名，有一个美好的前程！

篇9：〖司法经验〗司法考试三大诉讼法复习方法

一、战略上重视，要投入相当的时间集中复习，加强记忆，刑事诉讼法和民事诉讼法（包括仲裁法）是非常重要的两个部门法，司法考试分值加上行政诉讼法一般在180分左右，占了司法考试整体分值的将近三分之一，因此，从考试得分的层面看，必须把三大诉讼法放在最重要的位置。诉讼法操作性强，每一个法条都具有可考性。例如仲裁法，法条内容不多，每年分值都在10分左右，最好得分，因此抓住仲裁法的重点就能在最短的时间内抓到最多的分数。

二、目标上明确，要区分三大诉讼法考查特点，有的放矢。同样为诉讼法，但是三者却又有相当大的区别。民事诉讼法要关注民事诉讼的基础理论。长期以来，民事诉讼的试题大多都集中在具体的法律条文和司法解释上，但是从近几年的题目看，已经涉及到诉权、当事人适格等理论问题，因而，在的是司法考试中可能还会进一步加大对基础理论的考查力度。因此，考生多花一些时间在基础理论上，不仅有助于分数的提高，还为复习分则和具体法条起到提纲挈领的作用，使得之后的复习更加得心应手，

谈到行政诉讼法的复习，考生应当注意更要将与语实体法相互结合，不但能增强记忆，巩固实体法的知识，而且能够将零散的诉讼法条加深理解，这不失为复习行政诉讼法的好方法。

三、方法上灵活，要注重总结三法的易混知识点，比较记忆。例如涉及到管辖这个考点，对于出现管辖冲突“原告向两个以上有管辖权的人民法院提起诉讼”应当如何处理，三大诉讼法的规定是不同的。刑事诉讼法：由最初受理的人民法院管辖；民事诉讼法：由最先立案的人民法院管辖；行政诉讼法：由最先收到起诉状的人民法院管辖。

由于司法考试的综合性愈来愈高，因而，只有对本学科的知识体系有了全面的掌握，才能准确地疏理各个制度之间的内在关联，从而在司法考试中根据学科特点，作出正确的判断，取得好的成绩。

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篇10：论诉讼法与实体法的关系

论诉讼法与实体法的关系

一、导言

将法律分为实体法与程序法是国际法学界的一种传统分类。广义的程序法包括诉讼程序和非诉讼程序，狭义的程序法仅指规范诉讼程序的诉讼法①，根据我国和世界一些国家的法律，诉讼法大分为刑事诉讼法、民事诉讼法和行政诉讼法。

人们对诉讼法与实体法关系的认识，与对程序的价值认识直接相关。所谓价值，从哲学上说，是指一定客体对一定主体的需要的满足，即对主体有益、有积极的作用。至于反面的作用，则不能认为有价值。《不列颠百科全书》解释价值即是善（the good）②，“good”在英文中有几种涵义，中译本在此处译为“善”，作者认为“善”在汉语中与恶对应，属于伦理道德观念，不如译为“有益”更贴近法的价值原意。法的价值是指法这个客体对满足个人、集团、阶级、社会、国家的需要所产生的积极作用。这种需要的满足可能是物质的，也可能是精神的；可能是工具性的，也可能是本身固有的。

诉讼法的价值问题是近年来法学界关注的一个热点。国外关于程序价值的理论五彩缤纷、莫衷一是，归纳起来，可以分为两类：程序工具主义和程序本位主义。工具主义只承认程序的工具价值（外在价值），认为“程序法唯一正当的目的是最大限度实现实体法”（边沁语）③。程序本位主义则对程序价值作出一种完全非工具主义的解释，认为程序的价值不在于程序作为实现实体法的手段的有用性，而在程序具有独立于实体的内在作用。有的学者进一步指出：程序法是实体法之母，主张以“程序法中心论”取代“实体法中心论”④。

我国学者在研究诉讼法与实体法的.关系时，传统上坚持程序工具主义观点，现时台湾学者也基本上是如此，如蔡墩铭教授认为：“刑法所规定者为刑罚权之内容，与此相对，刑事诉讼法所规定者为刑罚权实现之方法，由于二者之规定均与刑罚权有关，故刑法被称为实体刑法，而刑事诉讼法被称为形式刑法。”⑤解放以后的学者也大多把诉讼法与实体法的关系理解为形式与内容、目标与手段的关系，而且经常引用马克思的以下著名论述：“如果审判程序只归结为一种毫无内容的形式，那末这样空洞的形式就没有任何独立的价值了。……实体法却具有本身特有的必要的诉讼形式。……审判程序和法二者之间的联系如此密切，就象植物的外形和植物的联系，动物的外形和血肉的联系一样。审判程序和法律应该具有同样的精神，因为审判程序只是法律的生命形式，因而也是法律的内部生命的表现”。⑥马克思在这里认为诉讼程序与法（实体法）的关系是内容与形式的关系，而且二者应当具有同样的精神，还认为诉讼程序具有“独立的价值”，但没有明确阐述诉讼程序独立价值的具体内涵。近年来，我国诉讼法学界，特别是一些年青学者对传统的程序价值观开始进行反思，探讨程序的自身的独立价值。这是诉讼理论上的一个新突破，有助于纠正“重实体、轻程序”的错误观念，保证诉讼法的真正实施。为了把这个基本理论的研究引向深入，我们也撰文略陈管见，参与切磋争鸣。

二、诉讼法的工具价值

诉讼程序指司法机关在当事人和其他诉讼参与人的参与下，按照一定顺序、方式和手续作出裁决的过程。其运作的直接目的在于准确认定事实、正确适用法律，对案件作出裁决，判定刑事被告人是否构成犯罪以及如何处刑，或者解决民事、行政纠纷。在现代法治国家，公民、团体、单位以及国家机构的权利（力）义务、相互关系、行为（或活动）的规则，以及违反规则构成违法或犯罪的界定和处理等，都由法律加以规定。这些法律大多是实体法律，如民法、刑法、行政法等。但是，徒法不能自行，只有采取种种措施，才能确保其得到遵守和执行。这些措施中有道德教育（www.xfhttp.com－雪风网络xfhttp教育网）、法制宣传、行政措施等等。其中由诉讼法所规范的诉讼程序是保证实体法正确实施的非常重要的和最终的手段。我国《刑事诉讼法》第1 条开宗明义规定：“为保证刑法的正确实施，惩罚犯罪，保护人民……根据宪法，制定本法。”这明确肯定了诉讼法保证实体法的工具作用。《民事诉讼法》、《行政诉讼法》也在第1条规定了保证法院正确适用法律、解决民事纠纷、行政纠纷的立法宗旨。

具体说来，诉讼法对实体法实施的保证作用表现在以下几个方面：

第一，诉讼法明确了实施实体法的专门机关及其分工。我国刑事诉讼法规定，公安机关、人民检察院和人民法

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篇11：三大诉讼法的两点立法和司法解释缺陷

三大诉讼法的两点立法和司法解释缺陷

人民法院在刑事诉讼、民事诉讼和行政诉讼中，经常遇到诉讼文书的留置送达和近亲属范围的确定两个法律问题，但现行刑事诉讼法、民事诉讼法，行政诉讼法及有关司法解释对此却有不同的规定和互相抵触的立法解释和司法解释。这一缺陷，给人民法院进行诉讼带来了不便和困惑，也有失立法解释和司法解释的合理性、科学性和权威性。

一、诉讼文书留置送达的立法和司法解释缺陷

《中华人民共和国刑事诉讼法》第81条第2款规定：“收件人本人或代收人拒绝接收或者拒绝签名、盖章的时候，送达人可以邀请他的邻居或者其他见证人到场，说明情况，把文件留在他的住处，在送达回证上记明拒绝的事由、送达日期，由送达人签名，即认为已经送达。”最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第82条也作出了相类似的规定。由于种种原因，在审判实践中常常遇到受送达人或其亲属或代收人拒绝接收诉状、开庭传票等诉讼文书或见证人不愿在送达回证上签名等送达难问题。在这种情况下，送达人可依照《刑事诉讼法》第81条第2款和最高法院《关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第82条的规定，邀请见证人到场，说明情况，把诉讼文书留在受送达人或者代收人的住处，在送达回证上记明拒收的事由和日期，由送达人签名，即视为送达，使诉讼文书留置送达难的问题得以解决。

但细心的审判人员发现，同是诉讼文书的留置送达问题，最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第104条第3款却作出了截然不同的规定：“如果收件人本人或者代收人拒绝接收或者拒绝签名、盖章，送达人可以邀请见证人到场，说明情况，在送达回证上记明拒收的事由和日期，由送达人、见证人签名或者盖章，并将诉讼文书留在收件人或者代收人住处或者单位后，即视为送达。”《民事诉讼法》第79条也有类似的规定。这两处规定，一是与刑诉法第81条第2款和最高法院《关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第82条的规定相抵触，有失法律的统一和尊严。二是给诉讼文书的送达带来了不便和困惑，使审判人员无所适从，也使案件审理的周期拉长。三是迎合和助长了某些当事人的不正常心态和软磨硬抗心理，不利于诉讼活动的顺利进行。在诉讼文书的留置送达问题上，刑事诉讼法、民事诉讼法及司法解释的抵触之处主要是：当出现收件人本人或代收人拒收或者拒绝签名的情况时，依照《刑事诉讼法》第81条第2款和最高法院《关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第82条的规定，送达人可邀请见证人到场，说明情况，在送达回证上记明拒收事由和日期，由送达人签名，将诉讼文书留在受送达人或代收人的住处，即视为送达。而按最高法院《关于执行〈刑事诉讼法〉若干问题的'解释》第104条第3款和《民事诉讼法》第79条规定，送达人虽然也可邀请见证人到场，说明情况，也送达回证上记明拒收事由和送达日期，但须由送达人和见证人同时签名后，把诉讼文书留在受送达人或者代收人的住处才视为送达。前者仅这达人签名即可，后者须由送达人和见证人同时签名。

《中华人民共和国行政诉讼法》和最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》对诉讼文书的留置送达问题没有作出规定，但行政诉讼法的司法解释第97条规定：“人民法院审理行政案件，除依照行政诉讼法和本解释外，可以参照民事诉讼法的有关规定。”按照这一规定，行政诉讼文书的留置送达虽可参照民诉法及司法解释的有关规定执行，但同样碰到上述不易操作和无所适从的问题。

二、“近亲属”范围界定的立法和司法解释缺陷

《中华人民共和国刑事诉讼法》第82条第（六）项规定：“‘近亲属’是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹。”而最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第12条却规定：“民法通则中规定的近亲属，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。”民事诉讼法及司法解释对此没有作出立法解释和司法解释，但可参照民法通则及司法解释的有关规定，最高人民法院关于《执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第11条对“近亲属”的范围规定得更宽：“行政诉讼法第24条规定的‘近亲属’包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女和其他具有扶养、赡养关系的亲属。”同是“近亲属”这一法律名词，几部相关法律和司法解释却作出不同的解释，这不能不说是立法解释和司法解释上的一种脱节和缺陷，有损

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