【导语】“king”通过精心收集,向本站投稿了6篇司法考试商法试题分析,下面小编为大家带来整理后的司法考试商法试题分析,希望大家能够受用!
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篇1:司法考试商法试题分析
一、20国家司法考试商法各部门法分值分布
2002年国家司法考试商法部分的的分值共计26分,占考试总分的6.5%。公司法、合伙企业法、个人独资企业法、外商投资企业法、破产法、票据法、保险法以及海商法的分值分布:
二、各部门法分析
1、公司法
公司法在历年的商法中都占着非常大的比重.
今年的公司法出了一个案例(10分),多选题两题(2分),共计12分,占整个商法比重的46%。案例是关于公司的成立及出资的;两个多项选择题是关于股份公司的股票发行和上市公司的终止上市的。
我们在过去的商法复习指导的时候就曾经提及过这两个是应当着重予以关注的,在此我们回顾一下。考生在复习过程中应当注意以下几方面的比较:1、有限责任公司和股份有限公司出资比较;2、有限责任公司和股份有限公司设立条件比较;3、有限责任公司和股份有限公司股东(大)会及董事会的比较;4、新股发行和债券发行的比较;5、股票暂停上市和终止上市的比较。
2、票据法
今年的票据法共三分,其中单选一题,多选两题,考点分别是关于票据的背书、追索权及本票和支票的区别。这也是票据法传统的考点,今后的考生在复习中应当注意这些问题,以及以下一些考点:票据无因性及文义性、记载事项比较、票据权利(取得、行使及保全)、背书行为、再追索、票据抗辩、失票救济、三种票据的区别。
3、保险法
历年保险法在商法试卷中占的分值和票据法大致相当。今年保险法共计三分,其中单选题一题,多选题两题,分别是关于受益人、保险利益以及保险合同的性质。
4、破产法
考试大纲对企业破产法未作要求,但是,破产法从广义上来说,还包括了公司法以及民事诉讼法中的内容。今年的考试就从诉讼法的角度出了多题,具体的分析请参见我们的民事诉讼法部分的相关分析。在此,仅提醒考生注意在复习破产法时应当把公司法、民事诉讼法和破产法结合起来复习,这样才能事半功倍。
5、海商法
海商法今年出的题不多,仅一分,并且难度也不大。这道多选题是关于海事法院专属管辖的问题。近两年海商法的题占的比重都很小,及今年都只有一分。估计今后海商法的比重最多也就是三分左右。考生在今后的复习中应当注意海商法中的以下问题:船舶优先权、承运人的责任、提单、海难救助的构成要件及报酬的确定、共同海损和单独海损、海事诉讼(管辖、海事强制措施、海事担保)。
6、合伙法及个人独资法
今年的合伙法及个人独资法各出了一题,共两分。其中合伙法是关于合伙事务的执行问题。考生还应当注意以下问题:合伙企业的设立条件、合伙人的资格、合伙企业的资本、合伙事务执行中的竞业禁止、合伙财产的处分和管理、合伙与善意第三人及债务人的关系、人伙与退伙、区分民事合伙和商事合伙。
7、外商投资企业法
今年的外商投资企业法是关于合资企业董事会决议的,共一题一分。
三、总结及预测
总体上来看,今年的统一司法考试商法部分的试题,或许是由于刑事部分的比重加大,难度并不是很大,并且,有些题还有一些似曾相识的感觉。商法的总体分值与20相比有下降,但是,这是否意味着今后商法部分的分值也在25分左右徘徊,则很难说。我们预测,由于刑法、刑诉的比重在司法统一考试中必然上升,因此,商法的比重在今后最高会在30分左右,其中公司法依旧是考试的重点,考生应当格外关注
篇2:司法考试《商法》模拟试题含答案
一、单选题
1、不属于商号登记类型的是:( C )
A.创设登记B.预登记C.放弃登记D.变更登记
2、我国商号选用的原则是:( A )
A.商号真实主义B.商号自由主义C.商号折中主义D.商号准则主义
3、商号权的法律性质是:( C )
A.财产权B.人身权C. 兼有人身权和财产权D.知识产权
4、商法公法性最集中的表现是:( B )
A.商主体法定原则B.商事登记C.商主体资本确定D.商主体住所限定
5、我国商事登记的主管机关是:( C )
A.税务机关B.民政机关C.人民法院D.工商行政管理机关
二、多选题
1、商号的特征主要有:( ABC )
A.商号是商主体所使用的名称B.商号是商主体所从事商行为时所使用的名称
C.商号是商主体用以表彰自己营业的名称D.商号具有保密性
2、商号中不得包含的内容和文字有:( ABCD )
A.社会团体名称B.国际组织名称C.部队番号D.数字
3、我国《公司登记管理条例》规定的登记种类有:( ABCD )
A.设立登记B.注销登记C.变更登记D.分公司登记
三、辨析题
1、商号也叫商业名称,其与企业名称、厂商名称是同义语。
错误。商号有狭义与广义之分。狭义的商号仅指字号,从广义来看,商号与商业名称和商事名称是同义语,国内绝大多数学者持这种观点,个别学者甚至认为,商号与企业名称,厂商名称为同义语,鉴于企业乃商主体的主流形式,这种看法可以例解,但并不恰当。
2、商事登记本质上是一种公法性的法律行为。
答:正确。
商事登记,也成为商业登记,是指当事人为设立、变更或终止商主体资格,依法向登记机关提出登记申请,登记机关依据法定条件和程序将其设立、变更或终止的事实记载于登记簿册,并予以公示的法律行为。商事登记从本质上讲是一种公法行为,是国家为了提高交易效率和维护交易安全,而利用公权力对商事活动进行必要的干预,这其实是商法公法性的侧面反映。
四、简答题
1、简述商号的概念和特征。
(一)概念:商号亦称商事名称、商业名称,是指商主体从事商行为时所使用的名称。
(二)特征:(1)商号是商主体所使用的名称;(2)商号是商主体从事上行为时所使用的名称;(3)商号是商主体用以表彰自己商业的名称。
2、简述商号与商标之间的相互关系。
(一)区别:(1)商号以商主体自身为对象,而商标则是以商品或服务为对象,系区别不同商品或服务的标志,不仅区分不同商主体的商品或服务,而且区分同一商主体的不同商品或服务;(2)商号只能由文字构成,而商标则可以由文字、图形或其他组合构成。(3)商号登记采取强制主义,而商标登记则是自愿与强制相结合;(4)商号仅在登记机关行政管辖区内具有排他效力,而商标一经注册,在全国具有排他性。
(二)联系:商号与商标的功能具有相似之处,即均具有显着性,具有识别功能,均与商主体的信誉息息相关。
3、简述企业商号的选用规则。
(一)商号单一原则:要求商事主体在经营同一营业时,要使用同一商号。这一原则是现代商事活动发展的要求。保持商号的单一、稳定是市场交易安全的需要,各国基本上都遵从这一原则。
(二)商号选用的有关法律规定:(1)商号结构的法律规定:所谓商号结构,是指商号的组织成份和其各成份的组成顺序。商号的类型不同,商号的结构也不同。根据我国关于企业名称的有关规定,商号必须由文字构成,且应当具有显着特征;(2)商号选用的有关限制性规定:第一、商事主体不得使用法律明确规定禁止使用的一些名称作为商号;第二、一个商事主体一般只能使用一个名称;第三、禁止以不正当目的使用商号;第四、商法主体设立分支机构的,商法主体及其分支机构的名称应当符合相关规定;
4、简述商事登记的概念和功能。
(一)概念:商事登记,亦称商业登记,是指当事人为设立、变更或终止商主体资格,依法向登记机关提出登记申请,登记机关依据法定条件和程序将其设立、变更或终止的事实记载于登记簿册,并予以公示的法律行为。商事登记为一项重要的商法制度。
(二)功能
(1)确认商主体从事商业从事营业活动的合法性,维护其合法权益;(2)方便交易相对人识别商主体的信用情况,提高交易效率,维护交易安全;(3)便于国家对商主体进行必要的监管;(4)便于国家获取统计资料,事实必要的宏观调控。
5、简述商事登记的性质及其效力。
(一)性质:从本质上讲,商事登记是一种公法行为,是国家为了提高交易效率与维护交易安全,而利用公权力对商事活动进行的必要干预;这是商法公法性的一个侧面。
(二)效力:商事登记的一般效力可以归结为三种模式:1、商事登记是商法人取得法人资格的必备要件,德国、法国和瑞士采用该模式。2、商事登记仅取得特殊权利,荷兰采取该模式;3、商事登记系一切商主体取得合法身份的要件,我国就是采取该模式。
五、论述题:
1、论商号权的性质和内容。
(一)概念:商号权是指商事主体对其登记注册的商号在一定地域内享有的专有使用权。商号权的取得以登记为法定要件,商号非依法登记不得取得专有使用权,不受法律保护。
(二)主体:商号权的主体是依法取得商事主体资格的独立商品生产者或经营者。从根本上说,商号是人们出于营利的目的而创设的一种有别于一般民事名称的特殊名称。不从事商品生产经营活动的机关、团体、事业单位和公民个人,都不得申请商号注册,成为商号权的主体。虽从事商品生产经营活动,但未取得独立的商事主体资格者,如公司的分支机构,也不能成为商号权的主体。
(三)商号权的客体:商号权的客体是依法核准注册的商号
(四)商号权的内容:(1)专有使用权:专有使用权指商号权人对自己登记的商号在法定范围内的专有使用的权利。商号权人在登记核定的范围内行使商号使用权,受法律保护。经核准登记的商号权只归商号权人享有。(2)转让权:商号具有无形财产权的性质,可以转让。商号的转让须由让与方与受让方签订书面协议并报工商行政管理局核准。转让商号,如未经核准登记,不得对抗善意第三人。同时,为了保障交易的安全和交易秩序,法律规定,商号转让仅能与营业转让(包括部分营业转让)同时进行,或者在营业废止时进行。(3)许可权:许可权指的是商号权人通过签订商号许可合同,许可他人使用该登记商号的权利。商号许可使用合同应送主管部门备案。
2、试论商事登记的目的、范围和我国商事登记制度的完善。
商事登记,亦称商业登记,是指当事人为设立、变更或终止商主体资格,依法向登记机关提出登记申请,登记机关依据法定条件和程序将其设立、变更或终止的事实记载于登记簿册,并予以公示的法律行为。
(一)目的:商事登记的基本目的在于为商事活动的参加人设立、变更或终止商事主体资格谋求确认。商事登记的主要法律效力在于富裕商事主体取得、变更活终止其商事权利能力或商事行为能力。
(二)范围:作为商主体必须登记的事项,商事登记事项的范围因商主体类型而异。如遇
这些事项发生变化,即应办理变更登记。我国尚无统一的商事登记法,不同主体的登记事项分散在多个行政法规和部门规章之中。根据《企业法人登记管理条例》第9条,企业法人的登记事项有11项之多,即企业法人名称、住所、经营场所、法定代表人、经济性质、经营范围、经营方式、注册资金、从业人数、经营期限、分支机构。以及《合伙企业登记管理办法》、《公司登记管理条例》分别规定了合伙企业与公司必须进行的商事登记事项。
(三)完善:我国目前尚无统一的商事登记法,调整商事登记关系的法律散见于众多的民商事实体法和程序法中。
与其他国家的商事登记制度相比,我国目前的工商登记制度具有一下几个方面的特点:第一:我国的商事登记制度已明显表现出商事登记普遍适用于一切营利主体(商主体)的统一特征。第二、我国的商事登记制度已经表现出对“企业”或“工商业”更趋近于现代商法对于“商业”的理解。
但我国的商事登记制度目前还有很多不完善的地方,事实上仍处于在不统一的单行法状态。一方面,有关商事登记的一般规则和普遍性规则尚未得到统一的归纳和抽象;另一方面,对不同类型商主体的登记注册和备案公示规定间又含有大量的重复和相悖之处。因此迫切要求尽快制定出一部适用于一切商事主体的商事登记法。
篇3:司法考试《经济法、商法、知识产权法》试题精析
今年经济法在卷一一共考了40分,包括8道单选、12道多选和4道不定项,分数与去年相同。涉及的法律有:《土地管理法》(5分)、《土地承包法》(1分)、《税收征收管理法》(3分)、《个人所得税法实施条例》(1分)、《商业银行法》(3分)、《劳动法》(7分)、《消费者权益保护法》(4分)、《证券法》(2分)、《银行业监督管理法》(4分)、《环境保护法》 (2分)和《拍卖法》(8分)。
针对上述命题情况,经济法的考核具有以下几个特点:
第一,总分可观但分布非常不均衡的现象依旧。经济法总分40分,在卷一中仅略少于“三国法”,但大纲纳入的法律法规有20个。今年只考到了其中11个,从最少的1分到最多的8分不等,甚至还有9个法律法规完全未涉及,即《反不正当竞争法》、《产品质量法》、《招标投标法》、《税收征收管理法实施细则》、《个人所得税法》、《会计法》、《审计法》、《土地管理法实施条例》、《城市房地产管理法》。
第二,弱化传统重点,遍地开花。首先,从法律间的地位上看,传统的分值大户是《劳动法》和《证券法》。前者尽管还是颇为风光,但后者在刚进行了大幅修订后却只考了1道题。以前只是偶尔考1道题的《拍卖法》考了4道题,每年必考1题的《反不正当竞争法》却没有考到,出乎大多数人意料。其次,从法律中的知识点看,常规考点尽管仍有出现(如“税收保全与强制措施”、“劳动合同的解除”、“集体合同”、“经营者的义务”、“关系人”等),但比重大大降低。诸如“占地补偿”和“社会保险”等生僻知识点不断出现。
第三,大纲新增知识点仍是易考知识点,如75题“劳动合同中的可备条款”。
第四,绝大多数题目仍直接来自于法条,但考的更偏;少数题目没有直接法条来源且有一定理论性,整体难度加大。前者如26题(法条为《个人所得税法实施条例》第10条)和74题(法条为《劳动法》第70条、72条、73条、74条),后者如76题(改编于现实案例)和98题(必须借助理论分析)。
经济法的这些特点鲜明体现出了其“鸡肋”本质,主次不分明,重点不突出。考生的复习策略要么是“全部”,要么是“全不”。全部复习的危险是面面俱到但处处不精,一个人的精力毕竟有限,在4个选项只要错1个就丢分的情况下这种复习方法未免不可行。全不复习则面临丢失40分的可能,这是大多数考生所不能承受的。这种两难的僵局确实将考生带入了痛苦的境地,知识的考察被淡化,经济法成了记忆力的比武场。
今年商法一共考了54分,其中在卷三考了34分,包括12道单选,8道多选和3道不定项,在卷四考了一道20分的案例,分数与去年持平。涉及的法律有:《公司法》(17分)、《合伙企业法》(4分)、《外商投资企业法》(1分)、《破产法》(3分)、《保险法》(3分)、《票据法》(3分)、《海商法》(3分)。因案例题的考查具有综合性,其分数未被分配到上述单行法里。
针对上述命题情况,商法的考核具有以下几个特点:
第一,与经济法不同,法律间的分值地位仍然较鲜明。《公司法》作为龙头法,仍然稳据半壁江山。《外商投资企业法》、《破产法》、《海商法》以及《个人独资企业法》(未出题)仍属“小法”之列。
第二,新增法律和知识点重点考查。几乎相当于重新立法的《公司法》不出意外,不仅分数最多且考核点均为新增或修订之处。《破产法》的新增知识点也被考到(74题)。
第三,与经济法不同,大多数题目不是单纯的“法条题”,需要一定的理论依托,《公司法》和《票据法》尤其明显。
第四,案例题不再单纯围绕《公司法》,同时涉及《票据法》和《破产法》,具有了综合性,加大了难度。
针对商法的这些特点,考生应注意以下几点:首先,高度重视商法,要舍得花时间。考生复习时间和精力的分配应以各部门法的分值为基准,商法的分数完全超过了更引人注目的“三国法”和“行政法”。其次,千舍万舍别舍《公司法》。商法部门专业性强,确实让很多考生发憷,舍弃其中某个或某些法律就成了一些考生的选择。但《公司法》的地位确实太突出了(不完全由于其是“新法”的缘故),一定要重点复习。最后,正视商法的理论性,单靠法条是不够的,复习过程中必须配合理论分析或讲解。
今年知识产权法在卷三一共考了8分,包括4道单选,2道多选,分数狂降(去年因为有案例总分超过20分),回归到了它的真实地位上。其中,《著作权法》4分,《商标法》3分,二者结合考察1分。
针对上述命题情况,知识产权法的考核具有以下几个特点:
第一,总分不多,只有《著作权法》地位一直较突出。今年《专利法》完全没有涉及,《商标法》也一向充当配角。
第二,注重实务,所有试题均以生活化的案例形式出现。这种决不照搬法条的做法无疑加大了难度。
第三,教材不可忽视,如17题完全来自司法部教材所举实例。
对考生来讲,知识产权法部分是一个投入产出比不高的部门,总分不算多但难度不算小。建议的复习方法是:首先,要特别重视《著作权法》;其次,应掌握一定的理论知识,可阅读教材或接受辅导;最后,多关注现实生活中的实际案例。
篇4:司法考试模拟试题分析的
一、简析题
简析题的答题要求是:要求严格按照实体提问回答问题。考生应仔细阅读试题及提问,按要求作答。简析题的出题特点与答题思路:
1、一般每个简析题的提问中会包含6到10个不等的小问题,这一题型出题数量较多,总分值很高,覆盖的知识点很广,而且所要考查的知识点明确,考试可以针对每一个小提问作答,而且这些小问题一般都是独立的知识点,互相之间不会影响作答。针对这一特点,考生在答题时应该做到问什么就答什么,尽量的简洁,不能做过多的解释,否则会适得其反。其实从历年的真题答案中也可以总结出来,许多考生担心自己答得不完整,就尽可能多的在试卷上写,而事实上由于每年参加司法考试的人员太多,阅卷老师不可能很细致的去看考生的答案,而只是去找答案中的踩分点。所以在答简析题的过程中,一定要看清题目问的是什么?比如问案件中**有无诉权,答案是“有”或“有诉权”就可以了。如果没有问为什么,就没有必要再去解释,那样做不但不会多得分,反而会耽搁时间过多,到最后还有许多题目没有时间去做。既使有的题目问了为什么,也要尽量用一两句话,点到为止,比如说问“为什么不能行使代位权”,根据题意答“因该赔偿金是专属于曹某自身的债权,根据合同法的规定,王乙不能行使代位权”就行了。
2、简析题的出题思路一般是根据知识点来提问。这样考生在平时的复习中,一定要注意做知识点的总结,强调关键词的记忆。具体可以准备一个小本子,按各主要部门法来分类,把一些明确的知识点以关键词等形式、按照每个部门法的体系罗列下来,尤其是把那些难点、自己容易混淆的知识点作一记录和比较,这样等考前冲刺阶段就不用再去翻看有关的教材而可以直接看自己的“知识点积累”,这样不仅方便,而且记忆更牢固、更有针对性。
二、分析题
根据司法考试的考试说明,案例分析题答题要求是“要求考生根据案情,做出全面分析。”“全面分析”这一突出的特点使得分析题在历年的考试中成为难点所在。分析题的出题特点与答题思路:
1、分析题与简析题的区别一个突出特点在于提问方式不同,分析题的提问一般没有分出若干小问题,而是笼统地要求考生进行全面分析,因此难度比简析题要增大很多。考生拿到题目后往往会觉得无从入手。其实分析题考查的知识点相对比较集中,而且一般都是考查相关部门法中的重点内容,因此考生只要考前全面复习过,应该不会对题目的问题感到陌生,较多的感觉是可能自己就试卷所提的问题了解不是很全面,感觉自己可能答不全。针对这一特点,考生可以从以下方法入手:仔细审题并明确所提的问题之后,自己在草稿纸把所问的问题按照一定的方式,像上述简析题那样分成若干个小点,比如可以按照法律主体、法律关系以及相应行为的主次关系一一罗列下来,再根据每一小点逐次进行作答,这样不仅思路清晰,也不易漏掉答题点。
2、除了在答题时可以像简析题那样罗列要点、逐次作答,在要点列出之前一般要有一段对所提问题进行简要回应和引出后面要点的话。比如可以很直接地指出所提问题系涉及民法基本原则之间的价值衡量,或者先指出甲、乙以及丙之间的法律关系,或指出甲、乙以及丙分别构成刑法上的那些罪名等等。简言之,分析题的答题框架要尽量体现出“总―分―总”的特点。
三、法律文书题
法律文书题的答题要求:要求应试人员对试题所提供的事实材料进行加工整理,并按试题要求将其制作为相应的法律文书,或要求应试人员对试题所提供的法律文书找错,并提出理由或分析。法律文书题要求答题格式规范、文字通顺、标点正确、无语法错误。
针对上述要求,考生作答时,首先应注意格式的准确性,并应同时注意内容的准确,抓住重点和要点。评卷人在评卷时按点给分,因此只要把要点答到了,就可以得到相应的分值。具体要注意以下几点:
1、仔细分析案情,准确判断出司法文书的类型、名称,争取格式规范、项目齐全,层次分明。
2、正确列明诉讼参加人的诉讼地位。叙事清楚,说理充分,要点突出,结论明确。
3、使用的语言文字要言简意赅、朴实庄重、用词准确(不滥用方言、行话),尽可能地使用法言法语(如“原告诉称”、“被告辩称”、“第三人称”、“符合**罪的犯罪构成要件”等)。
4、如果时间紧迫,可先书写文书格式(确定名称、首尾部、诉讼请求、附件项目等,)再填充事实、答出理由要点和引用法律依据。
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篇5:20司法考试国际法试题分析
国际法的内容在到缺考了三年,是重新列入司法考试(原律考)范围的,并且在重新回归的第一年(20)就考了10分,比以前的考试所占的比例要高一些。在今年的第一次司法考试中仍然占到了10分,其中单选题占4分,多选题占4分,不定向题占2分。
在第一次司法考试中,仍然延续了往年考试的一些特点,同时也有一些关于考点分值分布和考察角度深度的变化。
一、国际法分值不高,与2000年完全相同,占10分。
二、从国际法的命题的横向角度来看,2002年所考的知识点非常分散,几乎涉及了所有的章节。考点分别涉及指定用书中每一章的内容,它们分别是:国际法主体1分(国家继承)、国际法律责任1分(国际赔偿责任问题)、国际法上的居民2分(考点均为引渡)、国际争端的和平解决1分(反报复和报复的区别与应用)、国际法的基本原则1分(不干涉内政原则)、国际法上的空间划分2分(边境制度和领空领海制度)、国际条约的效力1分、外交关系法1分(外交人员的特权与豁免)。
从各章的分值分布来看,本次考试表现出了与以往考试不同的特点,分值的分布更加分散,章章有考题,每章仅仅是1分2分,没有了特别突出的章节。在以往的考试中由于海洋法在国际法中的独特地位,所占分值一直较大,2000年的律考中占到了3分,但是在第一次司法考试中,出题者仅仅将海洋法与国际航空法出了一道综合题,考察考生对于国家领海领空主权的案例实际应用能力。
“甲国的一个航海航空爱好者组织“碧海蓝天协会”准备进行一次小型飞机“蓝天号”和赛艇“碧海号”的海上联合表演,计划涉及我国的领海和领海上空。”考点的更加分散,表明出题者要求考生掌握更加全面的国际法知识,任何部分不可偏废。
三、从出题考察的方式和深度来看,国际法部分的试题难度加大了,10个题目中没有一个是识记类的考题,都是以案例的形式考察考生对于国际法基本概念、国际法规则制度以及我国法律规定的具体规定,也就是说加大了对考生实际应用能力的要求,考察的都是对知识点的第二和第三层次的掌握能力。
比如说,有这样一道题“甲国与乙国相邻,为谋求共同发展,多年来,两国间签署了若干个双边协议、协定。后甲国分立为东甲、西甲两国。现问,如果所涉各方之间尚没有新的相关协议达成,那么,根据国际法中有关国家继承的规则,对于东甲、西甲两国,下列哪项条约可以不予继承?A.甲乙两国间的大陆架划界条约;B.甲乙两国界河航行使用协定;C.甲乙两国和平友好共同防御条约;D.甲乙两国关于界湖水资源灌溉分配协定。”
很明显本题考察的是国家对于条约的继承,进一步说就是考察考生对于指定用书原文“与领土有关的非人身性条约属于继承范围,而与国际法主体人格有关的所谓人身性条约以及政治性的条约一般不予继承”的掌握。但是出题者巧妙地把问题用案例的形式出给考生,考生不仅要记住指定用书的原文,还要自己去分辨所给选项对于“人身性与非人身性条约”的归属。
四、国际法考点的分布情况和考察深度的加大对考生提出了更高的要求,但是对这部分的掌握也不是没有规律。考试的知识点都是在每一章节最具有代表性并具有时代特点的,命题都局限于其基本知识方面,只是以案例的形式加大了对考生实际应用能力的要求。对于国际法部分的复习,应以指定用书为准,今年的考题与往年一样,每个考题在指定用书中都可以找到出处。另外,国际法部分基本没有明确的法条需要复习,因为重要的要求掌握的国际公约、惯例等在指定用书中都已经做了阐述,将其掌握即可。
篇6:司法考试四卷案例分析强化试题
【案例三】
【案情】甲与乙分别出资60万元和240万元共同设立新雨开发有限公司(下称新雨公司),由乙任执行董事并负责公司经营管理,甲任监事。乙同时为其个人投资的东风有限责任公司(下称东风公司)的总经理,该公司欠白云公司货款50万元未还。乙与白云公司达成协议约定:若3个月后仍不能还款,乙将其在新雨公司的股权转让20%给白云公司,并表示愿就此设质。届期,东风公司未还款,白云公司请求乙履行协议,乙以“此事尚未与股东甲商量”为由搪塞,白云公司遂拟通过诉讼来解决问题。
东风公司需要租用仓库,乙擅自决定将新雨公司的一处房屋以低廉的价格出租给东风公司。
乙的好友丙因向某银行借款需要担保,找到乙。乙以新雨公司的名义向该银行出具了一份保函,允诺若到期丙不能还款则由新雨公司负责清偿,该银行接受了保函且未提出异议。
甲知悉上述情况后,向乙提议召开一次股东会以解决问题,乙以业务太忙为由迟迟未答应开会。
公司成立三年,一次红利也未分过,目前亏损严重。甲向乙提出解散公司,但乙不同意。甲决定转让股权,退出公司,但一时未找到受让人。
【问题】
1.白云公司如想通过诉讼解决与东风公司之间的纠纷,应如何提出诉讼请求?
2.白云公司如想实现股权质权,需要证明哪些事实?
3.针对乙将新雨公司的房屋低价出租给东风公司的行为,甲可以采取什么法律措施?
4.乙以新雨公司的名义单方向某银行出具的保函的性质和效力如何?为什么?
5.针对乙不同意解散公司和甲退出公司又找不到受让人的情况,甲可采取什么法律对策?
【答案】
1、(1)请求东风公司清偿货款本金与利息;
(2)请求东风公司承担违约责任;
(3)请求行使股权质权(或权利质权)。
2、(1)证明其与乙签订了股权质押合同;
(2)证明股权质押已经到工商行政管理部门办理了登记。
3、甲可以为公司利益直接向法院提起股东派生(代表)诉讼。
4、该保函具有保证合同的性质,保证合同有效。乙虽然未经股东会同意为银行担保,侵犯了公司利益,但其行为构成表见代理。
5、甲持有公司20%的股权,可以请求法院解散公司。
【案例四】
【案情】2006年5月24日,受雇于刘某(车主)的张某驾车运货,途经一木桥时,桥断裂,连车带人掉入河中。张某摔伤后自费看病支付医疗费上万元。刘某多次找到该桥所有人南河公司索赔,无果。刘某于2007年1月25日将其诉至法院,要求赔偿汽车修理费、停运损失费共计13.5万元。
法院适用简易程序审理此案,指定了15日的举证期限,在此期间刘某向法院提供了汽车产权证、购车发票等证据。一审开庭时,刘某又向法院提供了修车发票。庭审调查中,被告南河公司主张该证据已超过举证期限,而刘某则解释说,迟延提出证据是因工作忙,未能及时索取发票,最后法官仍安排双方对该证据进行质证。经双方同意,法庭主持该案调解。在调解中,被告承认确有工作疏漏,未及时发布木桥弃用的公告;原告也承认,知道该木桥已弃用,但没想到会断裂。双方最终未能达成调解协议。2007年3月16日,法院依据双方在调解中陈述的事实和情况,认定被告承担主要责任,原告承担次要责任;并根据相关证据判决被告赔偿原告汽车修理费、停运损失费共计8万元。刘某当即表示将提起上诉。
2007年3月29日刘某因病去世。刘某之子小刘于2007年4月5日向法院提起上诉;同时提出相关证明材料,要求法院确认其当事人的诉讼地位,并顺延上诉期限,法院受理了小刘的上诉并同意顺延上诉期限。
2007年7月3日二审法院作出判决:原审原告提供的汽车修理费的证据中数额不实,依据新的事实证据,被上诉人赔偿上诉人汽车修理费、停运损失费共计4.5万元。
【问题】
1.请指出一审法院在审理中存在的问题,并说明理由。
2.小刘的上诉是否成立?为什么?
3.请评价二审法院的判决,并说明理由。
4.如张某就自己的医疗费索赔可以向谁主张?为什么?
【答案】
1、(1)一审法院要求被告对原告超过举证期限的证据进行质证错误,因一方当事人超过举证期限提出的证据,未经对方当事人同意,不得质证;
(2)法院对当事人在调解中承认的事实作为认定当事人责任分担的证据错误,当事人为了达成调解协议而对相关事实的认可,不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。
2、成立。因为刘某去世后,将发生当事人的法定变更,其诉讼地位由其法定继承人承继;小刘作为刘某之子,承继刘某的地位符合法律规定,可以作为本案的上诉人;小刘申请顺延上诉期间符合法律规定。
3、二审法院根据自己查明的情况,对被上诉人赔偿上诉人汽车修理费、汽车停运损失费予以减少,不违反法律的规定。
4、可以向刘某主张,因其与刘某存在雇用关系;也可以向南河水电公司主张,因南河水电公司侵权。
【案例五】
【案情】肖某是甲公司的一名职员,在2006年12月17日出差时不慎摔伤,住院治疗两个多月,花费医疗费若干。甲公司认为,肖某伤后留下残疾已不适合从事原岗位的工作,于2007年4月9日解除了与肖某的劳动合同。因与公司协商无果,肖某最终于2007年11月27日向甲公司所在地的某省A市B区法院起诉,要求甲公司继续履行劳动合同并安排其工作、支付其住院期间的医疗费、营养费、护理费、住院期间公司减发的工资、公司2006年三季度优秀员工奖奖金等共计3.6万元。
B区法院受理了此案。之后,肖某向与其同住一小区的B区法院法官赵某进行咨询。赵某对案件谈了几点意见,同时为肖某推荐律师李某作为其诉讼代理人,并向肖某提供了本案承办法官刘某的手机号码。肖某的律师李某联系了承办法官刘某。刘某在居住的小区花园,听取了李某对案件的法律观点,并表示其一定会依法审理此案。两天后,肖某来到法院找刘某说明案件的其他情况,刘某在法院的谈话室接待了肖某,并让书记员对他们的谈话内容进行了记录。
本案经审理,一审判决甲公司继续履行合同,支付相关费用;肖某以各项费用判决数额偏低为由提起上诉。二审开庭审理时,由于一名合议庭成员突发急病住院,法院安排法官周某临时代替其参加庭审。在二审审理中,肖某提出了先予执行的申请。2008年5月12日,二审法院对该案作出了终审判决,该判决由原合议庭成员署名。履行期届满后,甲公司未履行判决书中确定的义务。肖某向法院申请强制执行,而甲公司则向法院申请再审。
【问题】
1.纠纷发生后,肖某与甲公司可以通过哪些方式解决他们之间的纠纷?
2.诉讼中,肖某与甲公司分别应当对本案哪些事实承担举证责任?
3.二审中,肖某依法可以对哪些请求事项申请先予执行?对该申请应当由哪个法院审查作出先予执行的裁定?该裁定应当由哪个法院执行?
4.若执行中甲公司拒不履行法院判决,法院可以采取哪些与金钱相关的执行措施?对甲公司及其负责人可以采取哪些强制措施?
5.根据案情,甲公司可以根据何种理由申请再审?可以向何法院申请再审?甲公司申请再审时,已经开始的执行程序如何处理?
6.本案中,有关法官的哪些行为违反了法官职业道德?
【答案】
1.和解;向公司劳动争议调解委员会申请调解;向劳动争议仲裁委员会申请仲裁;向法院起诉。
2.肖某应当对以下事实承担举证责任:①与甲公司存在劳动合同关系;②其受伤属工伤的事实;③各项损失的事实;④未支付全额工资和奖金的事实。
甲公司应当对以下事实承担举证责任:①解除劳动合同的事实;②减少肖某住院期间工资报酬的事实。
3.肖某依法可以对医疗费,住院期间的工资申请先予执行;肖某应当向二审法院申请;先予执行的裁定应当由B区法院执行。
4.①法院可采取以下与金钱有关的执行措施:查询,冻结,划拨被执行人的存款;强制被执行人加倍支付迟延履行债务的利息。
②法院可对甲公司采取罚款的强制措施;对甲公司的负责人可采取罚款\\拘留\\的强制措施。
5. 甲公司可以二审审判组织的组成不合法为由申请再审;可以向某省高级法院申请再审;执行程序继续进行。
6. 法官赵某向当事人泄露承办人信息;向当事人就法院未决案件提供法律咨询;法官赵某提出法律意见;法官刘某在居住的小区花园私下会见原告肖某的代理人。
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